中国企业境外隐性投资研究
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作者: 李娜 马超
[摘要]境外隐性投资是不显示外国投资者身份的特殊的境外投资方式，随着对外投资步伐的加快，境外隐性投资的数量和规模也逐渐增多。本文针对这一特殊的境外投资方式进行研究，深入分析其特点、成因和所带来的风险及问题，从政府和企业两个层面提出建议，以期有助于中国企业境外投资健康发展。
[关键词]境外投资；隐性投资；投资风险
[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.16.136
伴随着中国经济的快速增长，我国企业“走出去”的步伐不断加快，在境外投资的深度和广度也不断延伸。据中国商务部统计，截至2014年年底，我国累计非金融类对外直接投资6463亿美元，仅2014年，我国境内投资者共对全球156个国家和地区的6128家境外企业进行了直接投资，全年累计实现非金融类对外直接投资1028.9亿美元，同比增长14.1%。进行境外投资一般应按照东道国法律法规及相关规定注册外商独资、合资公司或办事机构后开展经营活动，但在实际投资过程中，我国部分投资者采取了另一种特殊的投资方式――隐性投资。近年来在境外进行隐性投资的企业数量日趋增多，境外隐性投资的各种风险和问题也逐步显现，必须予以关注。
本文将在界定境外隐性投资概念的基础上，深入剖析其产生动因，系统研究其主要风险和存在的问题，并提出相关建议，以期有助于中国企业境外投资健康发展。
1 境外隐性投资的概念与特点
本文所指的境外隐性投资是指我国境内投资者在境外不以中国投资者的身份而是借用东道国当地企业或自然人的身份注册本地公司开展经营，所注册的公司并非外资公司，不显示其外资身份。需要说明的是，本文所研究的隐性投资领域仅限于非金融类直接投资。
与一般境外投资相比，中国投资者在境外隐性投资呈现出以下特点。一是投资主体以民营企业为主。为防止国有资产流失，国有资产管理部门要求国有企业在境外依法正式注册，相比之下，民营企业则很少受到此类约束。二是投资东道国主要是法律环境不完善的发展中国家。隐性投资的总成本和风险代价在发展中国家要远远低于法制健全的发达国家。三是投资领域主要集中在东道国利润较高的矿产资源开发、房地产等领域，例如在缅甸，中国企业以隐性投资方式参与的矿业项目数量远超过通过合法外资注册的项目数量。四是具有隐蔽性，境外隐性投资的数量和规模不论是我国还是东道国政府主管部门均难以准确统计。
2 境外隐性投资动因分析
一般境外投资的动因主要有三个方面：第一是利用东道国的要素优势，主要是当地的廉价劳动力、土地或其他丰富的自然资源等；第二是受东道国给予外资企业的税收减免等优惠政策吸引；第三是为开拓、占领当地市场；第四是规避贸易壁垒，包括关税、配额、反倾销和反补贴税等。而我国境内投资者在境外开展隐性投资，除上述原因外，还有一些特殊的主客观因素。客观上是某些东道国对外商投资的某些领域设置了障碍；主观上是一些企业习惯游走于政策法律的灰色地带，境外投资时把国内钻空子的“本领”带出了国门，守法经营的意识有待提高。具体而言，我国投资者在境外隐性投资的动因主要是以下几个方面：
一是逾越当地投资准入方面的障碍。一些东道国禁止外国投资者进入某些领域，或严格限制外资比例，例如，缅甸2012年修订外商投资法明确规定禁止外国投资者在玉石矿开采、农业和畜牧业以及海水捕捞等领域进行投资。一般来说，由于东道国本地企业受到特殊保护，缺乏竞争，技术水平和资金实力薄弱，而中国投资者在资金、技术和管理等方面，往往具有相对优势，以本地企业或自然人的名义进行投资，可以避开东道国投资政策的限制，发挥自身优势，获得可观利润。
二是规避东道国给外国投资者设置的高门槛。一些东道国在某些领域尽管允许外国企业进行投资，但对外商在资本金、环境保护、社会责任等方面的要求非常高，而对本国企业的要求较低。中国的中小投资者资金和实力有限，采用隐性投资更易获得投资准入。
三是绕过外资注册的繁杂手续。一般而言，外商投资的注册手续较本地企业更为复杂，审批程序烦琐，周期长，有些国家对外商投资的审批时间长达两年，耗费投资者大量的时间和精力。为尽快进入市场，把握商机，一些中国投资者宁愿选择隐性投资。
四是避免外资企业经营过程中所面临的歧视待遇。有些国家为保护本国企业不受外来资本的冲击，对外国投资者在税收、劳工、水电、土地使用等方面制定了歧视政策。中国投资者为降低经营成本往往采用隐性投资方式。
上述动因在具体国别的表现各不相同，但从本质上说境外隐性投资的动力是获得东道国国民待遇与非国民待遇所带来的收益（或成本）差异。
3 境外隐性投资风险和问题
一般境外投资主要面临政权更迭、战争和内乱、国有化、政府违约、外汇管制等政治风险；汇率、利率、市场以及劳工罢工、经营管理等商业风险；地震、台风、海啸、恶劣天气以及疾病传播等自然风险；文化差异以及民族主义导致的民众排华、环境保护等方面的文化和环境风险。境外隐性投资除面临上述风险外，还面临以下主要风险。
一是非法经营风险。中国投资者在东道国进行的隐性投资往往涉足该国禁止或限制外资进入的领域，这种行为本身就违反了东道国的法律法规，一旦被发现，其资产不仅将被罚没，还有可能会面临法律制裁。
二是资本保全风险。境外隐性投资的资本金通常由中国投资者通过银行或地下钱庄转入东道国本地企业或自然人名下，再以其名义进行投资，双方签署的投资协议建立在彼此互信的基础上，但并不受东道国法律的认可和保护。一旦与合作的当地企业发生纠纷，或者是合作方违反协议约定侵吞中方财产，中国投资者的权益无法得到保护，面临的资本保全风险非常大。
三是投资失控风险。境外隐性投资不论是在公司注册环节还是在公司经营过程中，中国投资者都需要借助合作方或代理人，而不能直接与东道国政府主管部门打交道，其中往往存在信息不对称和道德风险，无法全面、及时、有效地行使出资人的权利，存在投资和经营失控的风险。 从整体上看，境外隐性投资大多发生在外商投资法律法规有待健全、执法效力有待提高、对外资企业要求和限制较多的发展中国家。中国投资者在这些国家开展隐性投资除违反了当地法律法规外，一些投资者还存在以下三方面问题：
一是个别中国投资者忽视东道国正常的办事程序，在遇到问题时惯用商业贿赂，损害中国企业的整体形象，影响双边经贸健康发展。
二是有的中国投资者缺乏诚信，在与当地企业或自然人的合作过程中，不按协议约定兑现对方应得收益，易引发投资纠纷。
三是部分中国投资者进行境外隐性投资既不向国内主管部门备案，也不向中国驻东道国使（领）馆报备，仅在投资项目出现问题时，向主管部门或使馆寻求帮助。国内外主管部门无法及时准确掌握其投资情况，指导和监督更是无从谈起。
4 有关建议
境外隐性投资的数量和规模同东道国国民待遇与非国民待遇之间的差异正相关。这种差异越小，进行境外隐性投资的中国投资者将越少。但就目前来看，在某些国家，境外隐性投资的数量和规模仍呈上升趋势。从控制隐性投资的角度进一步规范境外投资，需从政府和企业两个层面人手。
4.1 政府层面
一是要加快推动双边、多边投资保护协定，推动投资便利化，减少投资壁垒，推动资本全球自由流动。二是要建立我国境外投资主管部门和东道国主管部门间的定期交流机制，及时掌握企业境外投资动态。三是加强与境外投资企业间的沟通交流，就企业进行境外投资所遇到的重点问题和难题给予指导和帮助。四是做好企业境外投资咨询工作，帮助拟在境外投资的中方企业了解东道国的外商投资法律法规和办事程序，识别境外隐性投资将面临的风险；督促已在境外进行隐性投资的企业尽快按照当地法律法规，完成从隐性到合法合规经营的转型。五是建立黑名单制度，对严重违反东道国法律法规，以及恶意违约的中方企业予以警告和相应的处罚。
4.2 企业层面
一是牢固树立守法经营意识，企业应认真学习我国境外投资相关政策、法律法规，充分了解东道国投资环境和相关政策，结合企业自身情况，审慎做出投资决策，尽量避免采用隐性投资。二是强化风险意识，建立风险评估和预警机制，提高项目经济评价水平，增强抗风险能力。三是对暂不具备转型条件的现有隐性投资，妥善处理与合作伙伴等利益主体的关系，尽量避免违法风险，通过反租赁协议等方式，降低资产保全风险。四是加强诚信经营价值观，做好外派人员培训和管理工作，提高外派人员整体素质，维护企业整体形象；尊重东道国文化风俗，积极履行社会责任，促进当地社会发展，实现和谐共赢。
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