退休职工被诊断出职业病能否认定工伤

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　　摘 要：在职员工在工作期间从事的工作内容对身体有一定害处，退休之后由于在职期间工作影响被诊断查出职业病，在这种情况下导致员工生病是否应该认定为工伤存在很大争议。本文通过总结司法、立法及学术界三方的最大公约数，由此获得结论。
　　关键词：退休职工;职业病;工伤认定
　　一、研究背景
　　（一）法律背景
　　《工伤保险条例》第十四条：职工有下列情形之一的，应认定为工伤……（四）患职业病的……
　　（二）现实背景
　　《工伤保险条例》规定，职工患职业病的应认定为工伤。但企业職工退休以后，由于在职期间工作对身体有害，退休后被医院查出职业病，这种情况是否认定工伤，在实践中存在很大争议。故在司法审判中存在对退休人员职业病能否认定为工伤存在同案不同判的情形。
　　此问题分析可为处理类似案情的工伤认定工作提供参考与借鉴。
　　二、检索报告
　　检索报告来源、检索条件以及检索结果如下：
　　三、研究报告
　　（一）法律法规
　　1.中央法规
　　《工伤保险条例》第十四条：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤……（四）患职业病的……
　　《工伤保险条例》第十八条：提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表;（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料;（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。
　　工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。
　　《工伤保险条例》第十九条：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实……对依法取得职业病诊断证明书或职业病鉴定书的，社会保险行政部门不再进行调查核实。”
　　2.地方法规
　　重庆人社局《关于职工退休后被诊断为职业病工伤待遇问题的通知》规定，退休前从事过可能导致职业的工作，退休后没有从事可能导致该职业病工作的退休人员（含达到法定退休年龄未办理退休手续的人员），按照国家职业病防治规定被首次诊断为职业病的，可按国家和我市工伤认定相关规定申请工伤认定。
　　《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十六条：……诊断为疑似职业病的职工退休后确诊为职业病的，可以办理工伤认定，享受工伤保险待遇。企业没有对员工做离岗前职业健康体检的，不能终止和解除劳动关系，原用人单位必须对退休后确诊患有职业病的承担责任，并支付工伤保险待遇。
　　3.法律法规小结
　　在中央层面，退休后职工被诊断为职业病的工伤认定《工伤保险条例》并未做出规定，《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》社保行政部门应受理工作时未发现患病、职工退休后被诊断、去确诊为职业病那天起一年以内申请的工伤认定。
　　地方层面，经过制定地方性的规范文件，以青海、重庆等省市为代表，来明确退休后职工患职业病可以作为工伤认定。以山东为代表，直接享受工伤待遇，没有必要做工伤认定。也有一些省份未作规定，采取自由裁量。
　　（二）司法判例
　　本次检索案例48个。退休后员工被诊断出职业病认定为工伤的有20个;不认定有14个;无关有14个。
　　从以上判例研究看，大多数司法判例倾向于退休后员工被诊断出职业病认定为工伤。认定理由：退休后发现患有职业病的人员在退休前曾从事此作业，在有医院职业病诊断证明后，并且有足够的证据证实员工在职期间有和导致患职业病工作接触的，可以认定工伤。
　　不认定的理由如下：
　　小结：可以看出在司法判例中大部分认为退休职工患职业病应当认定为工伤。只要可以提供相应的证据证明。退休前曾从事此作业，在有医院职业病诊断证明后，并且有足够的证据证实员工在职期间有和导致患职业病工作接触的，可以认定工伤。
　　（三）参考文献观点总结
　　观点一：退休前曾从事此作业，在有医院职业病诊断证明后，并且有足够的证据证实员工在职期间有和导致患职业病工作接触的，可以认定工伤。（3篇）
　　观点二：也是认定为工伤。只是认定模式不同，是直接处理工伤待遇问，不需要退休职工做工伤认定。在完善退休后职工职业病认定的基础上，直接根据《职业病诊断证明书》和《劳动能力鉴定书》认定其工伤待遇问题要比通过工伤的认定程序来确定其是否享受工伤待遇更好。（4篇）
　　观点三：未提到退休职工的职业病工伤认定
　　文献总结：退休后职工职业病诊断确诊被学术界普遍认为认定为工伤。只是在认定模式上有分歧。大部份学者认为不需要认定工伤的程序，直接处理工伤待遇问题即可。
　　四、研究结论
　　（一）立法、司法、学术认定的最大公约数
　　立法：社保行政部门应受理工作时未发现患病、职工退休后被诊断、去确诊为职业病那天起一年以内申请的工伤认定。对申请时间做出了规定。在地方上，有法规规定的省认为认定为工伤。
　　司法：在48个司法判例中大部分认为退休职工患职业病应当认定为工伤。只要可以提供相应的证据证明。退休前曾从事此作业，在有医院职业病诊断证明后，并且有足够的证据证实员工在职期间有和导致患职业病工作接触的，可以认定工伤。
　　学术：在9篇二手文献中，7篇认为应认定为工伤。只是对于认定的程序有不同。大部份学者同意省略工伤认定程序，直接享受工伤待遇。
　　小结：退休后职工被诊断确诊为职业病认定为工伤是立法、司法和学术的最大公约数。鉴此，对于退休后发现患有职业病的人员在退休前曾从事此作业，并有证据证明职业史和职业病危害接触史的，在获得职业病诊断证明后，应当认定为工伤。
　　（二）问题
　　退休后职工被诊断确诊为职业病的权利时效存在问题。在有些案件中，退休职工自几年前起就已经感觉身体不适，应当知道身体健康被侵害的事实，而在几年后年才主张权利，已超过诉讼时效。
　　（三）建议
　　职业病具有长期性和潜伏性，从发病到有明显的症状往往需要一个漫长的过程，劳动者在转岗、退休时并未发现职业病，也表明了职业病的发病特殊性。劳动者退休后从感觉身体不适，到最终被确诊为职业病，其对权利被侵害的事实是一个逐渐认识、清晰的过程。职业病鉴定机构对退休职工是否属于职业病的鉴定，最终回答了其权利被侵害与否的事实。如前所述，此类特殊案件的时效应从职业病被诊断之日起计算。
　　参考文献：
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　　[3]江流.退休人员被诊断出职业病能否认定工伤[J].中国医疗保险，2015（04）：61-62.
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　　[5]宁丙文，徐建军.职业病的工伤认定依据与申请[J].劳动保护，2014（03）：36-38.
　　[6]张朴田.退休职工被诊断为职业病的损害赔偿问题——以“双赔模式”为视角[J].上海政法学院学报（法治论丛），2013，28（06）：50-55.
　　[7]向春华.退休后工伤认定及待遇问题[J].现代职业安全，2013 （10）：89-91.
　　[8]张朴田，陶志诚.退休职工被诊断为职业病可以享受部分工伤待遇[J].人民司法，2013（18）：20-23.
　　[9]孙国庭，杨明辉.退休职工应有权享有工伤待遇[J].人民司法，2008（05）：109-110.
　　作者简介：
　　王楚楚（1992～ ），女，陕西西安人，西北政法大学经济法学院经济法学2017级硕士研究生，研究方向：金融法。
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